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近期，山东于欢“辱母杀人案”在全国引起了极大的震动，此案不仅仅挑战了道德的底线，更是触犯了刑法的相关规定。而此案更为牵动人心的是当初一审定性为故意伤害并处无期徒刑，而现如今二审又改判为防卫过当及5年有期徒刑。那么，究竟何为正当防卫，什么又是防卫过当，以及这一知识点在事业单位考试当中会如何考察，就让我们一起来了解一下。

法条再现：【正当防卫和防卫过当及其刑事责任】第二十条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

但想要构成正当防卫还应当满足五大要件，否则不能成立正当防卫。要件如下：

1. 有实际的不法侵害存在。

2. 不法侵害必须正在进行。

3. 目的是使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受侵害。

4. 防卫行为必须针对不法侵害人本人进行。

5. 防卫行为没有明显超过必要限度，造成重大损害，所谓必要限度是指有效地制止不法侵害必须的防卫强度。

【试题演练】

1.甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?

A.属于正当防卫

B.属于紧急避险

C.属于防卫过当

D.属于故意杀人

参考答案：D

【参考答案】D。本题考察是否构成正当防卫。根据《刑法》第20条规定，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。相互斗殴是指参与者在其主观上的不法侵害故意的支配下，客观上所实施的连续相互侵害的行为。在相互斗殴的情况下，由于行为人主观上没有防卫意图，其行为不得视为正当防卫。本题中，甲乙两人的行为属于相互斗殴，因此甲不成立正当防卫，也不存在防卫过当的问题。因此AC选项错误，不当选。根据 《刑法》第21条规定，紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的。本题中，甲不存在避险意图，也没有损害第三人的合法权益，因此不属于紧急避险，B选项错误。甲用木棒击中乙头部致乙死亡的行为，构成故意杀人罪，因此D选项正确，当选。本题应选D。

2.甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物(约2万元)，然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：

A.甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫

B.甲的行为属于紧急避险，因为“不法”必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于“不法”侵害，故只能进行紧急避险

C.甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益

D.甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险

【参考答案】A。本题考察正当防卫的对象。《刑法》第20条第1款规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益的手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主观统一性，所以，对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人侵害行为，可以实施正当防卫。因此，A项说法正确，BCD项说法错误。

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